最密切联系原则在涉外经济合同法律适用中的运用.pdf
一、涉外合同与最密切联系原则
1、涉外合同的概述
所谓涉外合同，是指有涉外因素的合同，即合同的当事人、合同的客体或者产生、变更、终止合同关系的法律事实中任何一个具有涉外因素的合同。关于合同的涉外性。 各国对合同的涉外性都做了规定。一般规定只要合同中的某一因素具有涉外性，合同即为涉外合同。①
2、涉外合同纠纷的解决
涉外合同由于含有涉外因素，因此在合同的很多方面需要考慮外国法律的适用。由于各国合同法存在着重大差别，如关于要约的生效、合同的可撤销或无效、合同的对价等方面，大陆法系和英美法系就有根本的区别。因此，对同一国际性合同，就产生法律的冲突，需要确定其准据法。
二、最密切联系原则在我国涉外合同的适用的相关规定及不足
我国《合同法》策126条和《民法通则》策148条都明确规定，在涉外合同中，如果合同双方当事人并没有协商确定所适用的法律，则确定适用最密切联系国家的法律。但关于最密切联系国家的法律，我国并没有详细的规定，因为理解不同造成适用法律不同。
最高人民法院于2005年印发的《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》第四条②规定了判断最密切联系地应考虑的因素。 《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》第五十六条对如何适用最密切联系原则做出了细化规定③ 《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》第五十七条对适用最密切联系原则做出了一些限制。④
可见，我国首先规定合同法律适用的最密切联系原则，然后依据“特征履行”理论规定若干主要合同的固定冲突规则，并确认这些规则就是最密切联系原则的具体化。笔者认为我国法律相关规定的不足之处表现为：
1、法官自由裁量权的滥用，导致结果的非公正性。由于法官职业水平和对法律的理解的不同，在相同法律前提下，同一个案件中往往会造成不同的审判结果。再次，法官是处在社会中的个体，在自身差异下，也会受到很多外部环境的影响，不能充分发挥最密切联系原则，从而造成审判结果的偏差。
2、标准不统一，加大了诉讼成本。法律关于最密切联系原则的适用标准不明确，在案件审判过程中适用往往达不到满意的结果，法官对案件事实的把握是相对准确的，但由于在适用最密切联系原则过程中存在的不一致，往往会因为理解的偏差造成诉讼结果的差别，由于审判结果的偏差，会使案件进入下一诉讼环节，导致当事人增加诉讼成本，同时造成司法资源浪费。
三、完善最密切联系原则的建议
1.完善该原则的前提是补充相关立法规定
第一，引入保护合法利益的需要。当案件在审理过程中事实结果明显，且本国法律并不是必须适用时，根据法律的立法宗旨和法官的自由裁量权，可直接适用与本案有密切联系国的法律。
第二，补充特殊的合同适用的法律适用规则。例如增加有关不动产及其使用的合同，适用不同产所在地国家的法律：消费合同，适用消费者习惯居所地国家的法律；雇佣合同适用签订合同时受雇人惯常履行其工作地国家的法律。⑤
2.完善该原则的重要保障是合理地限制法官的自由裁量权
在涉外合同案件审理过程中，根据案件的实际情况，如法官拥有较大的自由裁量权，根据法官的个体差异会导致案件审判结果的偏差，则应对法官的自由裁量权进行必要的限制。
限制法官自由裁量权有效的方法是细化确定裁量的条件和标准。其包括：（1）明确规定法院根据最密切联系原则适用法律的情况。（2）在法院裁量规则中提供具体的连结点作为裁量法律适用的标准。（3）规定法院裁量法律适用时应考虑多种因素。法院裁定法律除了考虑当事人住所地、登记地、营业地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地等因素外，还应结合案件实际情况，尽量减少法律冲突所在成的损害等。
四、结语
当今，最密切联系原则已在世界范围内产生了较为广泛和深刻的影响，我国与其他国家一样，在国际私法领域有不同程度的适用该原则，一些国际条约也深受其影响。随着我国对外开放的进一步扩大，涉外合同纠纷日益增多，更需要最密切联系原则合理解决纠纷中的法律冲突。
因此，通过对最密切联系原则的分析，结合我国的国情，合理适用该原则，对国际私法的丰富和发展有重要的意义，并对中国涉外经济贸易和平稳健康发展有着深远影响。
注：
① 我国最高人民法院发布的《关于贯彻执行（中华人民共和国民法通则）若干问题的意见（试行）》第178条规定：“凡民事关系的一方或者双方当事人是外国人、无国籍人、外国法人的；民事关系的标的物在外国领域内的；产生、变更或者消灭民事权利义务关系的法律事实发生在外国的，均为涉外民事关系。”
② 《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》第四条：“人民法院在认定涉外商事纠纷案件当事人协议选择的法院是否属于《中华人民共和国民事诉讼法》第二百四十四条规定的“与争议有实际联系的地点的法院”时，应该考虑当事人住所地、登记地、营业地、合同签订地、合同履行地、标的物所在地等因素。”
③ 《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》第五十六条：“人民法院根据最密切联系原则确定合同应适用的法律时，应根据合同的特殊性质，以及当事人履行的义务最能体现合同的本质特性等因素，确定与合同有最密切联系国家的法律合同的准据法。
④ 《第二次全国涉外商事海事审判工作会议纪要》第五十七条：“具有中华人民共和国国籍的自然人、法人或者其他组织与外国的自然人、法人或者其他组织订立的在我国境内履行的下列合同，适用中华人民共和国法律：（1）中外合资经营企业合同；（2）中外合作经营企业合同；（3）中外合作勘探、开发自然资源合同；（4）转让中外合资经营企业、中外合作经营企业、外商独资企业股份的合同；（5）外国自然人、法人或者其他组织承包经营在我国境内设立的企业的合同。”
⑤ 厉力. 对最密切联系原则的思索[J]：当代法学，2002：38
作者简介：
任鹏飞，男，（1988.--10）山东莱芜人，硕士，重庆工商大学党政办公室，研究方向：民商法学.
